塔鲲 / Gunjan R. Talati
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咨讯 美国首次出台行政法令和法规草案限制在华投资
在过去几年里，中美投资的相互博弈一直是备受瞩目的话题之一，并且深受重大法律变化的影响。通常来说，中国资本赴美投资的审查由美国国外投资委员会（CFIUS）负责。许多客户提示信都论述过CFIUS审查流程的背景以及后续发展。然而，本届政府首次寻求对某些美国在华投资实施“反向CFIUS”出境审查的机制。
2023年8月9日，拜登总统签署了一项题为《关于处理美国在有关国家对某些涉及国家安全的技术和产品的投资的行政法令》（“行政法令”），该行政法令旨在审查美国在先进技术行业的对华投资以维护国家安全。该行政法令是美国有史以来首个对外投资审查机制，自颁布的几个月以来得到了广泛的关注。2023年8月14日，财政部投资安全局正式发布了拟议规则 88 FR 54961 的预先通知（该“拟议规则”）来执行上述行政法令。
该法令和该拟议规则共同概述了最终计划的范围，包括：(1) 通知要求；及 (2) 禁止要求。 初步的规则目前仅适用于中国的三个行业：
(1) 某些人工智能（“AI”）系统；
(2) 半导体与微电子；以及
(3) 量子信息技术和某些人工智能（“AI”）系统。
该拟议规则指出，境外投资计划的目的不仅仅是限制资本对中国企业的投资。一位白宫高级政府官员承认“中国不需要我们的钱，他们所缺乏的是专业知识。[我们]认为这些专业知识通常与特定类型的投资密切相关。”因此，该法令从大范围来说是限制美国投资带来的“无形利益”，包括“提高地位和知名度、管理援助、获取投资和人才网络、市场准入以及增加获得额外融资的机会”。下面，我们将提供有关行政法令和拟议规则内容的更多详细信息。
行政法令提要
根据该法令，某些“有关国家”目前正在制定战略以推进对军事、情报、监视和网络能力至关重要的敏感技术和产品的开发。该法令指出，这些技术的开发对美国构成威胁，美国的某些投资“可能会加速并增加这些技术开发成功的可能性”。然而，该法令仅明确了一个“有关国家”——中国（包括香港和澳门）。
为了应对这一对国家安全的威胁，该法令授权财政部发布法规，要求：
(1) 通知要求：要求美国人向美国政府提供与指定外国人进行某些类型交易的信息；或
(2) 禁止要求：禁止美国人从事涉及特定外国人的其他类型交易。
有关“通知要求”及“禁止要求”范围的详情，包括相关产品和技术的类别，请参阅拟议规则，但仍需要在未来几个月通过监管程序最终确定。
拟议规则摘要
在拟议规则的情况说明书中，投资安全局详细介绍了其为最终实施该法令而发布的监管框架。 它规定了以下内容：
具体通知和禁止规则。拟议规则针对一组特定的投资，并提供通知和禁止要求的一般清单：
- 半导体与微电子
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- 通知：从事设计、制造和封装等较不先进集成电路相关业务的中国公司。
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- 禁止：从事以下业务的中国公司：(1) 赋能先进集成电路的技术；(2) 先进集成电路设计和生产；(3) 超级计算机。
- 量子计算机及组件
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- 通知：拟议规则目前并未考虑在量子计算领域提出通知要求。
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- 禁止：从事以下业务的中国公司：(1) 量子计算机及组件（生产量子计算机、稀释制冷机或两级脉冲管制冷机）；(2) 量子传感器（专门设计用于军事、政府情报或大规模监视终端用途的量子传感平台）；(3) 量子网络和量子通信系统（专门用于安全通信的量子网络或量子通信系统，例如量子密钥分发）。
- 人工智能
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- 通知：从事人工智能软件开发的中国公司，这些软件专门用于网络安全、数字取证、渗透测试、机器人系统控制、秘密监听、非合作定位跟踪和面部识别。
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- 禁止：从事开发包含人工智能系统软件的中国公司，其设计主要用于军事、政府情报或大规模监控终端用途。
“美国人”的广泛定义。该项目预计无论身在何处的美国人，都有责任遵守禁止和通知要求。值得注意的是，根据该法令，财政部还可以向美国人就美国人控制的外国实体以及某些情况下美国人明知且授意非美籍人士进行的交易施加责任。
涵盖的各种类型的交易。该项目预计包括能够转移“无形利益”的交易，具体包括：收购股权、绿地投资、合资企业以及某些可转换为股权的债务融资交易。
影响
该法令和拟议规则均不会立即生效——拟议规则将于《联邦公报》上发布后 45 天内征求美国业界的意见，之后财政部将发布拟议规则制定通知，随后再发布另一份通知，且留出评论期限。在此之后，财政部将发布最终规则。 因此，大多数媒体表示，该法令和拟议规则要到 2024 年年底才会实施，具体取决于收到的评论量。
无论如何，该法令和拟议规则代表了美国政府审查美国境外投资能力的显著扩大。美国基金经理人以及考虑投资量子计算、半导体或人工智能领域及相近领域中国企业的美企应仔细研读该法令和拟议规则。
相关人员
Gunjan R. Talati
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电话：404.815.6503
gtalati@kilpatricktownsend.com
Aditya Shrivastava
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乔治亚州 亚特兰大
电话：404.815.6518
ashrivastava@kilpatricktownsend.com
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